已有案例：微信搶紅包也可能犯法

編輯：匿名來源：法制日報(bào)

“微信上搶紅包也犯法？”近日，浙江臺(tái)州、溫州、麗水等地警方連續(xù)破獲幾起“微信搶發(fā)紅包”特大賭博案，微信搶紅包繼春節(jié)之后再度成為熱門話題。

記者在調(diào)查中發(fā)現(xiàn)，不少參與搶紅包的群成員并沒有意識(shí)到自己面臨著違法參賭的危險(xiǎn)，對于娛樂和賭博傻傻分不清楚。

那么，如今“微信搶紅包”究竟有哪些玩法？哪些涉嫌賭博？娛樂和賭博二者的法律界限又在哪里？

微信搶紅包玩家花樣多

微信搶紅包很流行，本來是用來社交和娛樂，但經(jīng)玩家們不斷“創(chuàng)新”玩法，慢慢滑向一種新型網(wǎng)絡(luò)犯罪。

“每個(gè)群的玩法都不一樣。我們是猜紅包大小，提前下注?！崩鲜Y是一個(gè)職業(yè)玩家，他告訴記者，“管理員規(guī)定以第二個(gè)搶到紅包的尾數(shù)作為隨機(jī)開獎(jiǎng)號(hào)碼，我們在開獎(jiǎng)前私信找管理員押注，買中大小和單雙，均為兩倍，買中數(shù)字為6倍。每注可押20元到500元。只要猜中大小、單雙或者數(shù)字，就可以獲得倍數(shù)不等的收益。反之，押注統(tǒng)統(tǒng)不退還?！?/P>

小陳在家待業(yè)，他習(xí)慣于用3臺(tái)設(shè)備3個(gè)賬號(hào)同時(shí)開搶，他傳授經(jīng)驗(yàn)說，“賬號(hào)多，搶到的紅包就越多，贏錢的幾率也更大。像有個(gè)群里，我們玩的是彩金，每包25元，10元是獎(jiǎng)金，5元是代包費(fèi)，剩下10元分4個(gè)包。抽取到1.11等三個(gè)重?cái)?shù)的就能得到相應(yīng)的獎(jiǎng)金，最高能拿到2500元獎(jiǎng)金。這樣的玩法顯然是賬號(hào)越多越有益?！?/P>

記者獲悉，還有一種玩法是“紅包接龍”。

臺(tái)州警方近日破獲的首例“微信搶紅包”賭博案采取的就是搶到紅包最小的人繼續(xù)發(fā)以此接龍的方式。

據(jù)臺(tái)州市民警介紹，首先把錢給群里指定的一個(gè)人即“代包手”，統(tǒng)一由這個(gè)人發(fā)紅包，他要收取紅包總金額5%到10%的傭金，剩下的錢發(fā)到群里。如果誰搶到紅包，由搶到金額最少的人發(fā)下一個(gè)紅包進(jìn)入下一輪“游戲”。一個(gè)紅包一般分4個(gè)包發(fā)，有的群有上百人，多的有二三百人，往往還沒有開始點(diǎn)，紅包就被搶光了。

溫州鹿城警方在辦案中發(fā)現(xiàn)還有一種“牛?！蓖娣?，搶到的人憑紅包小數(shù)點(diǎn)后兩位數(shù)字，按照“牛?！钡囊?guī)則比大小，比如一人搶到100.31元紅包，小數(shù)點(diǎn)后兩個(gè)數(shù)字相加就是“4”；另一人搶到100.62元，最后兩位數(shù)字相加是“8”，前一位的點(diǎn)數(shù)最小就輸了，要出500元紅包，依次循環(huán)。同樣，微信群主和“代包手”抽取一定比例的傭金。

賭博罪判定有明確標(biāo)準(zhǔn)

微信搶紅包玩法多樣，每個(gè)群都可以建立一套獨(dú)特的游戲規(guī)則，那么，所有微信群搶紅包都涉嫌賭博罪嗎？

“賭博的定義是以偶然或者射幸的事件定財(cái)產(chǎn)上的輸贏。在微信搶紅包這件事情上，紅包大小是隨機(jī)偶然的，存在輸贏，所以帶有賭博色彩，這是毫無疑問的?！弊罡呷嗣穹ㄔ喊咐笇?dǎo)工作專家委員會(huì)委員、中國政法大學(xué)教授阮齊林在接受《法制日報(bào)》記者采訪時(shí)表示，“如果非偶然，涉及幕后操控，那就涉嫌詐騙罪，另當(dāng)別論。”

根據(jù)刑法第303條規(guī)定，以營利為目的，聚眾賭博或者以賭博為業(yè)的以及開設(shè)賭場的，都將構(gòu)成犯罪，可能處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金。

阮齊林解釋說，小賭怡情與賭博罪兩者的界線在于“是否以盈利為目的”，簡單說，就是要看“微信搶紅包”組織者和參與者的心態(tài)只是玩玩，打發(fā)或消磨時(shí)間；還是對輸贏結(jié)果和每局輸贏金額抱有很大期望，主要目的是希望通過此方式博取較大數(shù)額的錢財(cái)回報(bào)。

那么如何來認(rèn)定是否盈利，以哪些因素作為判定標(biāo)準(zhǔn)呢？

阮齊林告訴記者，根據(jù)2005年最高人民法院、最高人民檢察院聯(lián)合制定發(fā)布的《關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條的規(guī)定，以營利為目的，組織3人以上賭博，“抽頭漁利數(shù)額累計(jì)達(dá)到5000元以上的”“賭資數(shù)額累計(jì)達(dá)到5萬元以上的”或“參賭人數(shù)累計(jì)達(dá)到20人以上的”，符合其中任何一種情況的，都屬于聚眾賭博，涉嫌構(gòu)成賭博罪。

組織人員、抽頭數(shù)額、賭資數(shù)額、參賭人數(shù)都有了明確規(guī)定，只要滿足上述條件的任何一條，都將涉嫌構(gòu)成賭博罪。

阮齊林進(jìn)一步指出，民間所謂的“賭頭”，即微信群的群主或者相關(guān)管理組織者，不僅涉及賭博罪，還很有可能犯下了開設(shè)賭場罪。

根據(jù)2010年最高人民法院、最高人民檢察院、公安部聯(lián)合制定發(fā)布的《關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見》的規(guī)定，利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端等傳輸賭博數(shù)據(jù)，組織賭博活動(dòng)，“建立賭博網(wǎng)站并接受投注的”“建立賭博網(wǎng)站并提供給他人組織賭博的”或“參與賭博網(wǎng)站利潤分成的”，具有上述情形之一的，就屬于開設(shè)賭場。

不過，阮齊林稱，微信群不同于網(wǎng)站，它的隱蔽性更高，相對具有臨時(shí)性，將其判定為“開設(shè)賭場罪”還值得推敲。但賭博罪的定性標(biāo)準(zhǔn)是非常明確的。

如果沒有涉及抽利，普通的玩家是否涉嫌刑事犯罪呢？

根據(jù)刑法第303條規(guī)定，以賭博為業(yè)的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金。

浙江大學(xué)刑法研究所執(zhí)行所長高艷東認(rèn)為，如何認(rèn)定為“以賭博為業(yè)”并沒有在數(shù)額等條件上作出更加細(xì)致的規(guī)定，具有彈性。通常理解為“賭博為維持生活的主要來源”“沉迷于賭博者”。

高艷東說，一般情況下，單純參賭人員不構(gòu)成賭博罪。有可能根據(jù)治安管理處罰法第70條對其進(jìn)行拘留、罰款處罰。

賭徒狡兔三窟致偵查難

一直以賭博為樂的王先生向記者表示，以前在村子里聚賭，時(shí)不時(shí)就有人舉報(bào)，關(guān)起門來半夜打牌也沒用。

他認(rèn)為，微信群除非內(nèi)部人員自己舉報(bào)，不可能被人發(fā)現(xiàn)。群主又非常小心，新人必須有成員擔(dān)保才能進(jìn)，有任何問題就“雙飛”，即兩人同時(shí)被踢出群。

“如果有人輸了很多，可能會(huì)一時(shí)不甘心去舉報(bào)，企圖拿回幾個(gè)錢?！蓖跸壬^續(xù)說，“不過，我們?nèi)褐魅瞬诲e(cuò)，看到有人輸?shù)脩K會(huì)發(fā)個(gè)紅包鼓勵(lì)大家。所以，我覺得一般賭徒?jīng)]有傻到自己去報(bào)警?！?/P>

正如王先生所說，“微信搶紅包”隱蔽性強(qiáng)、流動(dòng)性大、傳播速度快、迷惑性強(qiáng)、影響面廣。相比傳統(tǒng)線下賭博案件，查處上困難更大。

中國刑事訴訟法學(xué)研究會(huì)理事、浙江工商大學(xué)教授吳高慶接受記者采訪時(shí)表示，互聯(lián)網(wǎng)背景下的新型犯罪形式偵破難體現(xiàn)在三個(gè)方面。

一方面是傳統(tǒng)線下賭博需要一定的場所和服務(wù)人員，容易被檢舉揭發(fā)?！?a target="_blank">微信搶紅包”賭博無需現(xiàn)實(shí)的物理空間，僅需“手機(jī)+網(wǎng)絡(luò)”，在網(wǎng)絡(luò)動(dòng)態(tài)技術(shù)的支持下，使得賭博狡兔三窟，不易被察覺，不容易被相關(guān)部門查處。

即便是在號(hào)稱“網(wǎng)絡(luò)帝國”的美國，據(jù)聯(lián)邦調(diào)查局全國網(wǎng)絡(luò)犯罪特勤組的估計(jì)，網(wǎng)絡(luò)犯罪大約只有l(wèi)%被發(fā)現(xiàn)，而在發(fā)現(xiàn)的數(shù)字中也僅有大約4%被送到偵查機(jī)關(guān)。

另一方面是傳統(tǒng)線下賭博需要一定的時(shí)間和空間支持，受到時(shí)空性限制。微信搶紅包賭博依托虛擬的微信群“賭場”，擺脫了人們對傳統(tǒng)賭博時(shí)間和空間的限制，甚至引發(fā)“上個(gè)廁所就輸千元”的荒誕鬧劇，24小時(shí)的全天化運(yùn)行，跨省、跨國的多地化開展。由于涉案人員的地域分布廣，對現(xiàn)階段的司法區(qū)域管轄問題提出了現(xiàn)實(shí)挑戰(zhàn)；涉案人員的身份信息復(fù)雜，對于諸如借取微信賬號(hào)人、盜取微信賬號(hào)人等的身份信息核實(shí)等問題提出了現(xiàn)實(shí)挑戰(zhàn)。

記者發(fā)現(xiàn)，目前浙江破獲的幾起微信紅包賭博案，主要是警方獲得線索后匿名潛入犯罪群，掌握犯罪規(guī)律與證據(jù)，進(jìn)而抓獲嫌疑人。

對此，吳高慶認(rèn)為，公安民警裝作“賭客”加入微信群的做法可能會(huì)引來“釣魚執(zhí)法”之爭，案件偵查難以實(shí)現(xiàn)人贓并獲，無形中又增大了偵查機(jī)關(guān)的偵查難度。

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